15- مثال ذلك ما يقرره Beitzke ^[1])، من وجوب التفرقة بين عدالة قواعد الإسناد وعدالة قواعد القانون الموضوعي. وأنه بالرغم من أن منطقاً شكلياً وآخراً موضوعياُ قد يتقابلان أحياناً في القانون الدولي الخاص، ويقتضيان فحص مضمون القوانين المتنازعة قبل تعيين القانون المختص بواسطة قاعدة الإسناد فإن المبدأ الرئيسي في تحديد القانون الواجب التطبيق بوجه عام هو البحث عن النظام القانوني الذي يرتبط بالنزاع بأكثر الروابط وثوقاً.
16- في نفس المعني يرى Kegel أن هدف قواعد القانون الدولي الخاص، مثل سائر القواعد القانونية هو تحقيق العدالة، إلا أن العدالة الواجب تحقيقها بصدد العلاقات القانونية ذات العنصر الأجنبي تختلف عن العدالة التي تتحقق للعلاقات القانونية الوطنية لأن للأولي طابع خاص ومختلف فهي عدالة تنازعية أو شكلية ترتبط بمنج التركيز وتسعى لتحقيق المصالح الخاصة بالقانون الدولي الخاص^[2]

17- هذه المساهمات الفقهية، بتركيزها علي خصوصية مفهوم العدالة في القانون الدولي الخاص، تمثل حجة للفقه التقليدي وليس حجة عليه، فهي تقوم دليلاً لإثبات مفهومه للقانون الدولي الخاص لالنفيه، فإذا كانت قواعد الإسناد تعبر عن عدالة خاصة ومختلفة عن عدالة القواعد الموضوعية فهي لا يمكن أن تعد قواعد سلوك regulae agendi وبالتالي لا يمكن أن تتهم بافتقارها إلي القيم الاجتماعية والأخلاقية^[3]).

18- في ضوء التفرقة^[4].التي يقيمها هذا الفقيه بين عدالة اختيار القانون inernationalprivatrechtliche Gerechtigkeit والتي تقتضي ضرورة عقد الاختصاص لأوثق النظم القانونية صلة بالنزاع وبين العدالة الموضوعية meteriellrechtliche
Gerechtrgkeit يبدوا جلياً أن حماية الطرف الضعيف، وإن كانت قيمة اجتماعية سائدة في بقية قواعد النظام القانوني، وتستجيب لمقتضيات العدالة الموضوعية، إلا أنها يجب أن تظل خارج إطار منهج الإسناد، فقاعدة الإسناد تقتصر وظيفتها علي تحديد النظام القانوني الذي يحتفظ مع العلاقة القانونية بأقوى الروابط. ويتكفل هذا النظام الذي إنعقد له الإختصاص بتوفير الحماية للطرف الضعيف، وذلك بغض النظر عما إذا كان هناك نظاماً آخر يرتبط أيضاً
بالعلاقة- ولكن بروابط أوهن- ويتضمن حلولاً أكثر حماية لهذا الطرف^[5].

19- وهكذا تقف "حيدة" القانون الدولي الخاص حجر عثرة في سبيل اعتبار حماية الطرف الضعيف هدفاً لهذا القانون.
ولهذه الحيدة معنيان: وفقاً للأول، تتسم قواعد القانون الدولي الخاص بحيدتها تجاه القيم الإجتماعية السائدة في النظام القانوني الذي تنتمي إليه، لأن عملية تركيز العلاقات القانونية تتسم بطابعها الموضوعي الذي يجعلها لاتتأثر بأي من هذه القيم من هنا لا يمكن اعتبار حماية الطرف الضعيف هدفاً لهذه القواعد. لأنها تخلو من أي بعد اجتماعي dimension social . أو علي الأقل لأن لها بعد اجتماعي خاص بها يختلف تماماً عن البد الإجماعي للقانون الموضوعي. وسنطلق علي هذا المعنى تعبير الحيدة "السياسية" لقواعد القانون الدولي الخاص. ووفقاً للمعنى الثاني. تتسم قواعد القانون الدولي الخاص بالحيدة تجاه أي تنظيم موضوعي للعلاقة القانونية، فهي تعين القانون المختص دون أن تولى أية أهمية للنتائج الموضوعية المترتبة علي تطبيق هذا القانون، ومن ثم فهي لا تخضع لأدنى تأثير من جانب القواعد الموضوعية التي تسعى لحكم العلاقة. لذا وبفرض أن حماية الطرف الضعيف قد أصبحت هدفاً للقانون الدولي الخاص. فإن التزام قواعد هذا القانون بالتحفظ، أو بعبارة أخرى أتسام هذه القواعد بالحيدة "الموضوعية" يجعل هذا الهدف قليل الأهمية

([1])انظر:“Betrachtungen zur Methodik im International privatrecht’.Festschrift Smend, Gottingen. 1952. pp. 1-22.
(2)انظر :Bergriffs und Interessnjurisprudenz im Internationale Privatrecht’’ Festschrift Lewald. Basel.. 1953. Pp 259- 288

([3])انظر: MOURA RAMOS “Das Direitos Adquiridos en direite internacional privado’’ Boletin, Vol L..

1974. P. 180-181 . ومن الأمثلة علي كيفية اسهام بعض النظرياتالفقهية في تكريس هذا الطابع، غير الإنساني للقانون الدولي الخاص ما يدافع عنهالفقيه البرتغالي Baptista Machade . ففي عمل له أرادبه" نفي الطابع الشكلي للقانون الدولي الخاص وتنقيته مما يشوبه من غموض وعدمانسجام "يري هذا الفقيه ضرورة التفرقة بين مسألتين مختلفتين : الأولى تتعلقبأساس تطبيق قانون معين علي مركز معين، ويتمثل هذا الأساس في أن ذلك المركز يندرج في مجال فعالية هذا القانون. هذا المجال للفعالية تحدده- وفقاً لتسميته - القاعدة الأساسية لقانون التنازع Regra
Basica do Direito de conflitos أما المسألة الثانية فهي ارتباط هذا المركز بعدد من الصلات بالنظام القانوني المختص. بمعنى آخر فإن هذا الفقيه يفرق في حل مشكلة تنازع القانون بين تطبيق القاعدة، وبين تطبيق قاعدة الإسناد العادية. واستناداً إلي هذه التفرقة, تختص قاعدة الإسناد الادية بالكشف عن القانون الذي يحتمل أن يختص بحكم المركز لإرتباط به. ويتأكد هذا الإختصاص إذا كان المركز المذكور يدخل في مجال فعالية هذا القانون كما تحدده قاعدة الإسناد الأساسية والتي تعد مصدر اختصاصه.
أما قاعدة الاسناد العادية فليست سوى كاشفة لهذا الاختصاص.انظر : BAPTISTA
MACHADO Ambito de Eficacia e Amb ito de competencias das leis. Coimbra. 1970. وهكذاخلافا لنية هذا الفقيه يؤدي طرحه النظري إلي تأكيد الطابع الشكلي المجرد للقانونالدولي الخاص، فهذا القانون مكونا من القاعدة الأساسية وقواعد الإسناد العادية لنيكون سوى قانوناً كاشفاً ومحدداً لمجال فعالية القوانين باختصار شبه قانون mi- droit. أو قانوي من الدرجة
الثانية un droit au second degré يتعلق بتطبيق القوانين Rechtssatze uber Recht .
(1) انظر : Kegel: “The crisis of conflict of laws.” Rec. des cours. T. ll2 (1964-ll). P. 185 .
“One must be ready to accept the concept of a specific justice of conflict of laws as distinguished from the justice of substantive law’’. وانظرلنفس المؤلف:

“Internationales Privatrecht”. 1977 . Pp. 54- 55. ([5]) في هذا
السياق يؤكد جانب من الفقه في معرض نقده للمادة 7 لمعاهدة روما في 19 يونيو 1980 أن:-
“The protection of the weak is primarily a matter of substantive law rather than the conflict rule. The fact that the law of a third state thinks it right in giving situation to protect the weak does not by any means permit the conclusion that this is necessarily sound policy which other must respect.”
Mann: “Contracts: Effect of mandatory Rules” Harmonisation of private International law by the EEC. London, 1978, p. 35.

ومن المفارقات التي تثير الدهشة أن بعض النظريات الفقهية التي سيقت لنفي هذا المفهوم الدولي الخاص- بوصفه قانوناً مغرقاً في تقنيته، ومغالياً في حيدته ومجرداً تماماً من أي بعد اجتماعي، وبالتالي منفصلاً كلية عن واقع العلاقات الاجتماعية التي يحكمها- عن طريق تأكيد خصوصية مفهومه للعدالة، قد ساهمت، دون إدراك منها في تأكيد هذا المفهوم.

















---

أدخل عنوان بريدك الإلكتروني هنا يصــــلك كل جديــــد

بلغ الادارة عن محتوى مخالف من هنا ابلغون على الروابط التي لا تعمل من هنا

جزاك الله الف خير على كل ما تقدمه لهذا المنتدى ♥
ننتظر ابداعاتك

أدخل عنوان بريدك الإلكتروني هنا يصــــلك كل جديــــد

بلغ الادارة عن محتوى مخالف من هنا ابلغون على الروابط التي لا تعمل من هنا

جزاك الله الف خير على كل ما تقدمه لهذا المنتدى ♥
ننتظر ابداعاتك

أدخل عنوان بريدك الإلكتروني هنا يصــــلك كل جديــــد

بلغ الادارة عن محتوى مخالف من هنا ابلغون على الروابط التي لا تعمل من هنا